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中国企业在美国实施并购的法律风险及防范对策研究

【摘要】:跨国并购交易是在西方国家兴起,近年来迅速发展的一种企业商业行为,在跨国并购交易兴起的一百多年间,西方国家先后经历了五次跨国并购的浪潮。经济全球化趋势加强以来,企业跨国并购的步伐明显加快。我国企业经过了改革开放30多年的发展积累,加上“走出去”政策的支持,近年来也快速的走上了全球化发展的道路,企业实施海外并购的数量明显增加。在我国企业的海外并购活动中,美国是我国企业实施海外并购的主要国家,2013年,我国对美国直接投资额达到创纪录的140亿美元,而且在未来几年内仍将保持一定数量的增长,足见我国对美国的直接投资仍然存在着极大的潜力,在这些投资活动中,跨国并购交易占有很高的比重,近年来中国企业在美国实施海外并购的大型交易案例也不胜枚举。但是,我国企业实施海外并购尚处在初级阶段,各方面准备条件都不够充足,每年失败的海外并购交易数量仍然较多,就成功率和并购质量而言,我国企业目前的海外并购活动与我国投资大国的地位仍然存在着不小的差距。在并购交易过程中,机遇和风险总是相对的两个方面,法律风险是我国企业海外并购时面临的一个主要难题。海外并购法律风险则是我国实施海外并购时因为触犯相关的法律规定而给企业带来的经济收益不确定性和其他法律后果,它产生于并购交易前后的整个过程,由多方面因素诱发。本国企业由于多年在本地经营,对当地的法律环境已经十分熟悉,但对于实施跨国并购交易的收购企业来说,需要进入东道国这样一个相对陌生的市场环境,对于当地的法律制度、法律环境和执法尺度都需要一个适应的过程,往往难以在短时间内有效的调整企业自身以适应东道国法律,这样就产生了并购交易双方当事人企业的信息不对称现象,可能触发相应的法律风险。我国企业在美国实施海外并购交易,要经过国家安全审查、反垄断审查,上市公司还要接受美国证券交易委员会的审查,涉及多个方面法律,如果不能很好地熟悉当地各方面的法律规定,势必要延误并购交易的进程,付出更多的成本,造成一定的经济损失或者减少一定的经济效益。如何充分的研究海外并购的法律风险,并分析风险的成因,找出适合我国企业的应对策略,对于提高我国企业在美国并购交易的成功率和质量具有重要意义,也是符合我国“走出去”战略的必然要求,对于我国经济的良好发展,经济方式的转变和产业结构的升级也具有相当程度的作用。本文将利用文献查阅、历史研究、归纳分析和案例分析的方法,分析美国社会经济环境,以及关于国家安全审查、反垄断和证券交易的相关法律规定,并从这些规定中总结美国法律制度的有关特点,并据此有针对性的提出我国企业在美国实施海外并购时的风险防范措施。美国国家安全法律审查制度是我国企业在美国进行并购交易需要适用的最主要的法律制度,分为主动申报和强制接受安全审查两个类别。美国国家安全审查制度主要是由外国投资委员会负责执行,具体的审查模式主要涉及以下四个核心程序,即启动阶段、审查阶段、调查阶段以及最终的决定阶段。美国外国投资委员会还要求企业提交所需信息,具体包括其无形资产如商业系统、商标、商业秘密、数据库互联网系统、用于数据获取以及管理控制的信息系统,此外还需要企业商业经营、产品研发、关于资源能源的开发以及其他与国家安全相关的信息。美国国家安全审查制度在近年来呈现出审查范围扩大的趋势,程序法和实体法逐渐融为一体,实现了自主审查与国家监管的有机结合,申报前的非正式磋商制度和消危合同制度得到发展和完善。我国企业,特别是我国的国有企业,在美国国家安全审查法律制度下,可能会面临“国字号”风险、并购交易风险和认识不足、应对不力引发的法律风险。想要很好的应对国家安全审查法律风险,必须根据企业自身情况,作出调整和让步;寻求合作伙伴、做好对外宣传;并留出后路,建立合理的退出机制。美国反垄断法律制度是跨国并购交易涉及的又一个主要法律制度,主要由司法部反托拉斯局或者联邦贸易委员会负责审查。在审查标准上采用实质性减少竞争标准,通过界定相关市场和市场集中度判定垄断行为是否存在,并规定了审查过程中的效率标准,以及对于特殊行业的双重标准规定。在美国反垄断法律制度的发展过程中,体现出三个转变的特征,即由结构主义向行为主义的转变、由本身违法原则到合理原则的转变以及由效率过错向效率抗辩的转变。企业如果不能很好的把握这三个特征采取针对性风险防范措施,可能面对不正当竞争审查风险、反垄断调查风险以及相应的诉讼风险。为此,我国企业必须明确美国法律重点限制的内容和环节,避免“自讨苦吃”,审慎选择并购方式,并妥善处理相关的诉讼问题,与司法机构建立起信任关系,注意照顾所谓的“美国利益”。美国证券法律制度中涉及跨国并购交易的规定是证券法中十分重要的组成部分。要约收购、公开购买和协议收购这三种跨国并购主要方式都会受到证券法律制度的约束,并根据要约收购和非要约收购的分类方式规定了相应的信息披露义务,同时为了保护上市公司股东的利益,还通过法律形式赋予了上市公司股东同等价格权利、按比例出让股票权及相应的撤回权。美国联邦证券交易委员会是负责执行《联邦证券交易法》的主要行政部门,是美国证券行业依法设立的最高机构,负责证券交易的监管并维护资本市场的有效秩序,在行政权力上具有很高的地位。美国不存在强制要约收购制度,这一点不同于欧洲市场经济国家,因此美国证券法律制度更为完备、更加中立,并突出证券交易委员会的地位。我国上市企业如果不能妥善的应对,可能会出现并购过程中的特殊法律风险、要约收购的信息披露风险以及并购程序法律风险。除此之外,对于在美国上市的中国企业,还要根据《萨班斯法案》的相关规定,注意财务方面法律风险的防范。我国上市企业走出去时,应该选择安全妥当的并购支付方式,认真履行信息披露义务,做好收购目的、经营计划的宣传,同时调整并改善公司内部治理结构,做到企业跨国并购交易的本土化经营。除此以外,劳工问题和环境保护问题也是我国企业在美国常见的跨国并购法律风险引发因素,为此,企业一定要做到本土化的调整,改变在国内经营发展过程中积累下来的不良习惯。我国企业在美国实施并购交易的过程中,遇到的法律风险往往是企业事先难以想象的,这在一定程度上反映出我国企业对于在美国实施海外并购时的法律风险缺乏必要的认识和防范意识。如何提高企业的法律风险规范意识,把握国内法律环境和美国法律环境的差异,积极地采取有针对性的措施,才是我国企业在美国实施海外并购时应该重视的关键环节。

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